试论营业转让中债权人保护

一、引言营业转让即经营者转让营业财产的行为,是商法上的一项重要制度,在构成要件、法律后果等方面应有不同于一般财产转让的特殊规定。我国现行法律尚未对营业转让问题有特殊规定,但商事实践中很多重要资产的转让实质上已属于营业转让的范畴,而审判实践中此类纠纷也不少见。     

论营业资产转让的法律效力

目前我国法律对营业资产转让未做具体规定,但实践中营业资产转让的行为却客观存在,因此有必要对营业资产转让的行为进行深入研究。本文通过考察国外相关立法对营业资产转让的相关规定,结合典型案例,探讨了营业资产转让对转让人的法律效力、对受让人的法律效力、对第三人的法律效力,剖析营业资产转让中存在的一些问题,提出相关的立法建议。     

Study on the Protection of Creditors' Interests in Business Transfer

营业转让中债务人通过“金蝉脱壳”之计逃废债务的现象频发,为了改变债权人所处的不利地位,需要从法理上澄清现行债务承担规则存在的迷乱,同时梳理国内外的相关制度,在比较借鉴的基础上,全面建构债权人利益保护机制:一是完善债权人知情权的实现程序,建立债权保护的事前防范机制;二是夯实债务承担规则的法理基础,重构债权保护的事后救济机制.     

资产转让抑或股权转让--对一起公司股份转让协议的法理评析

根据我国税法的现有规定 ,资产转让应缴纳营业税 ,而股份转让不缴纳营业税。但是在实践中却经常发生资产转让和营业转让难以认定 ,导致各方对于是否应缴纳营业税发生争议。本文对认定资产转让、股份转让过程中的争议问题进行了论证分析 ,提出了区分资产转让和股份转让最重要的判断标准。     

“ 金蝉”不再“ 脱壳”——论营业转让中债权人的利益保护

营业转让中债务人通过“金蝉脱壳”之计逃废债务的现象频发，为了改变债权人所处的不利地位，需要从法理上澄清现行债务承担规则存在的迷乱，同时梳理国内外的相关制度，在比较借鉴的基础上，全面建构债权人利益保护机制：一是完善债权人知情权的实现程序，建立债权保护的事前防范机制；二是夯实债务承担规则的法理基础，重构债权保护的事后救济机制。     

作为反垄断法规制对象的营业转让——兼析《反垄断法》第20条第2项

《反垄断法》第20条第2项所述"取得资产",应当理解为营业转让,而非一般的财产买卖。因为,只有构成营业转让的资产买卖行为,才能导致类似于合并和股权收购的经济效果(即营业合并),也才有必要对之实施反垄断规制。     

论营业转让的界定与规制

营业转让的客体是"组织化了的机能性财产"。营业转让与投资人对企业所享有的权益的转让不同,与企业合并不同,与重大资产转让不同。营业转让合同与买卖合同相似,应当参照适用有关买卖合同的规定。客体的独特性使得民商法需要就营业转让合同中的权利义务配置发展出特殊的规则,这些特殊规则主要涉及瑕疵的判断、已有债务的处理、劳动者保护、出让人的竞业禁止义务等方面。     

论营业转让制度的规范对象与立法模式——一个基础性分析框架

营业转让制度的规范对象应从理论上作出清晰的界定,对商事实践中营业转让的多种表现形式应抽象出共性的规则,借鉴国外立法例加以规定。我国营业转让制度应采取如下立法模式：在民法典中设专节规定,而不是屈居于商号转让制度之下,内容应包括各种不同形式营业转让的一般规则,然后辅之以单行法包括公司法、金融商品交易法、特许经营法等规定营业转让的特殊规则。     

营业转让与股东大会的决议——日本法对我国的启示

公司进行重大的营业转让时，理应履行股东大会的特别决议程序，但我国公司法却对此未作专门规定。虽然对于上市公司出售重大资产的程序规定可适用于营业转让，但该规定存在着许多缺陷，且适用范围太窄。因此，我国公司法应引入营业转让的概念，并对公司进行重大营业转让课以履行股东大会决议程序的义务。但不澄清何为营业、何为重大营业转让等具体适用方面的问题，既会影响到股东的保护，又会影响到交易的安全，还会妨碍公司的经营效率。在这些问题上，日本法成熟的立法规定、丰富的判例及学说理论可为我国的立法与司法提供有益的借鉴与启示。     

试论我国营业转让法律制度之构建

营业转让指的是以客观意义的营业财产为标的的买卖行为。营业转让达到公司总资产的一定比例时须由股东(大)会进行决议。我国立法应规定转让人的优先权及竞业禁止义务。营业转让中的权利瑕疵及物的瑕疵的认定应以是否影响营业的继续运行为标准。对债权人宜采取事前保护模式;对营业转让中债权是否转移依事人之约定,如果受让人继续使用转让人商号的,债务人善意、无过失地向受让人清偿,清偿有效。受让人须无条件地继受劳动合同,其他营业合同亦由受让人继受,但应赋予合同相对人解除权。     

基于商法理念下营业转让的法律规制

随着市场经济的不断发展,我国的商业经营范围越来越广泛,在此基础上营业转让的频率越来越大,因此必须通过相关法律法规对营业转让过程中的各种行为作出规定,有效维护市场经济秩序.商法理念下的营业转让行为需要具有一定的规范性,在转让过程中必须明确转让对象的界定,并对转让中的相关标准进行有效整合.本文就商法理念下的营业转让法律规制进行了探究.     

论个人独资企业营业转让

个人独资企业是我国社会主义市场经济建设不可缺少的一种企业形态。但近些年在其营业转让过程中发生了出让人、受让人、以及第三人的利益纠纷问题,而我国个人独资企业法对此又没有具体的法律规定,因此笔者在客观分析个人独资企业营业转让所涉及的当事人之间的权利义务关系后,结合国外的立法经验并考虑了我国的实际情况,提出了解决该问题的具体办法,力求对立法和司法做出有益的探究。     

论个人独资企业营业转让

个人独资企业是我国社会主义市场经济建设不可缺少的一种企业形态。但近些年在其营业转让过程中发生了出让人、受让人、以及第三人的利益纠纷问题，而我国个人独资企业法对此又没有具体的法律规定，因此笔者在客观分析个人独资企业营业转让所涉及的当事人之间的权利义务关系后，结合国外的立法经验并考虑了我国的实际情况，提出了解决该问题的具体办法，力求对立法和司法做出有益的探究。     

向营业转让迈进：解决门面房空转纠纷的法律思考

门面房空转作为我国商业繁荣背景下形成的一种不太成熟的商事习惯,极易产生纠纷.空转费的收取作为经营所得无形资产的对价以及作为解决旺铺资源供不应求的一种手段,是符合市场规律的;但其滥收又会带来巨大的负面效应.门面房空转并不能简单认定为转租或者租赁合同的概括转让,与营业转让也有差异,更不同于被我国历史所淘汰的铺底转让;但应当通过对其进行逐步规范和改造,最终纳入营业转让之中.当前,由于我国营业转让立法的缺失,涉及门面房空转的纠纷,只能运用合同法的相关规则对当事人之间的利益进行平衡.     

公司股权转让效力若干问题分析

公司的发展会伴随很多并购行为,股权转让是公司并购最常用的一种方式。作为市场主体的公司,因其设立、运转、管理的复杂性,导致其股权会有各种存在形态,相应会有很多不符合常规的情形出现,在未进行明确判定前实施股权转让就存在很大的法律风险。本文总结了几种典型的股权转让争议情形,就其涉及的法条和理论争议进行了分析,进而对股权转让的效力予以评价和判定,以期总结出处理同类案件的思路和规律。     

公司欺诈性财产权转让行为法律分析

公司欺诈性财产权转让行为不仅对债权人的利益造成损害,也是对诚实信用原则的挑战。其主体必须是公司,其行为的决定和实施都是由自然人进行的,因而也存在主观要件,无论有偿行为或无偿行为皆可构成欺诈性转让行为。     

商号权转让的法律困境及对策

商号又称企业名称.由于我国商号立法的滞后,商号在转让过程中遇到了一系列困境:如理论上的矛盾,转让方式不明确.没有规定营业终止时的商号权转让问题等,因此,我国应统一商号的使甩,建立知识产权属性的商号权保护法律制度,建立字号权制度,引入"营业"一词,明确规定营业终止时的字号权实现制度.     

浅析股权转让涉及的资产处置问题——以一起国有股权转让案为例

在国有股权转让项目中，通常会涉及到资产处置问题，资产处置的妥当与否直接关系到国有股权转让能否顺利进行。本文将围绕一起国有股权转让案涉及的资产处置问题进行论述，以《企业国有产权转让管理暂行办法》（以下简称“《办法》”）、国资委产权局组织编写的《企业国有产权转让操作指南》以及青岛市制订的《企业国有产权转让法律意见书》等法律、政策指导文件为依据豍，分析本案股权转让存在的法律风险，并提出解决问题的思路。     

专利技术转让过程中与知识产权保护有关的若干问题

专利技术转让即专利许可贸易是以专利技术作为标的进行的许可贸易。企业中流行的买专利的说法是一个非常模糊的概念。专利技术的转让不是专利权的转让。专利技术的转让企业得到的是专利技术的使用权,即制造、使用、销售、进口专利产品的权利,使用专利方法的权     

营业转让问题研究

近几年来,随着企业产权制度改革的渐趋深入,企业产权交易市场逐渐形成,营业转让作为企业产权制度改革的一种形式,已被广泛地运用于中小型企业。但是,由于营业转让涉及一系列有形资产、无形资产、债权债务、组织机构等要素,且目前我国法律中未对营业转让进行明确规定,以致营业转让活动中存在着许多不规范、不合法的因素,因此引发的纠纷也层出不穷,成为现代诉讼中急待解决的焦点问题。为此,笔者针对实践中存在的问题,就营业转让的界定、营业转让的范围及交付方式、原企业债权债务的承担规则、原企业所签合同的继受原则、营业转让人的竞业禁止义务及影响营业转让效力的因素等问题阐述了自己的观点。