建构政府合同制度──以美国模式为例

一、引言当论及政府合同或在中国所称的行政合同时 ,我们所指的是这样一种制度 ,在此制度下行政机关在开放的市场上采购、获取服务 ,将财产权转移给非政府实体 ,或者通过使用合同方式实施政府活动。尽管政府合同制度汲取了诸多民事合同法原则 ,但它却是在一套与私法合同相异的优先规则下运作的 ,而且也远比私法合同制度规则严格 ,这皆是由于政府是合同一方当事人所带来的特殊条件所使然。在所有的政府合同中 ,都需要在公共利益──即正当使用纳税人所纳税款和确保公法合同制度的正当性 (ｉｎｔｅｇｒｉｔｙ)──与政府订立合同的另一方当事…     

中国行政合同法律制度:体系、内容及其构建

中国行政合同法律制度宜尽速构建的原因和根据在于:①行政合同在实践中客观、长期、普遍存在;②行政合同具有为现代行政所必需之独特功能;③法制缺位限制了行政合同的发展及其功能的发挥;④理论争议不是拒绝或推迟建立行政合同法律制度的理由。中国行政合同的建制应选择公法模式。在公法模式下,一个较完整的行政合同法律制度体系包括主体制度、权利制度、行为制度、责任制度和救济制度五个方面。     

论BOT特许协议的性质及相关法律问题

BOT方式下特许协议的性质究竟为行政合同还是民事合同,特许协议中政府保证的性质如何,学界一直颇有争议。本文通过对不同观点的分析,指出特许协议是具有特殊性的民事合同,政府保证的实质为合同义务。     

论信托合同的识别——以信托意思表示为中心

信托是英美法系最有特色的法律制度,海顿教授曾将其描述为盎格鲁萨克斯人的守护天使,冷漠地、无所不在地陪伴着他们,从摇篮到坟墓。①足可见信托的魅力。我国于2001年正式引进了信托制度。但相比于其发源地,我国信托制度的应用范围则较为狭窄。归其原因,在于司法实务中法官往往难以准确识别信托这一舶来品。故本文旨在对大陆法系语境下对信托合同的识别问题进行初步分析,力求为信托合同的识别总结出一般性的结论。     

政府示范项目对技术创新影响机制研究——以贵阳LNG与北上广LPG公交车示范项目为例

示范项目是当今世界各主要国家政府贯彻科技政策的重要抓手,也是中国发展进程中常用的策略安排。然而国内外有关示范项目的研究的匮乏,使得当前我国亟待回答两个问题:一是在相似的背景条件下,为什么有的示范项目成功了,有的示范项目失败了?二是政府资助的示范工程如何影响技术创新?通过贵州贵阳与北上广新能源公共交通示范项目两个案例的对比,定性化地描述和解析了政府示范工程的客观条件(技术就绪水平、市场和产业就绪水平、制度就绪水平)对技术创新绩效(产生信息、实现应用和促进扩散)的作用机制,并提出政府示范工程影响技术创新的概念模型。     

政府购买养老服务的合同风险及其法律治理

在我国人口老龄化与政府职能转变的大背景下,政府购买养老服务越来越受地方政府推崇.审视当下政府购买养老服务合同,可清晰发现行政机关仍秉持着传统的命令-控制逻辑,使合同在缔结、履行和违约时均存在一定风险.究其原因,合同性质划分的二元思维模式产生了根深蒂固的影响.对此,德国双阶理论提供了合同风险治理总体方案,通过行为约束架构指引和规范主体不当行为来分配风险;通过责任体系架构明确和惩罚不当行为来化解风险.在具体制度构建方面,可通过构建政府权力清单制度,完善合同争议协商机制,明确不当行为法律责任,分别化解合同在缔结、履行和违约阶段的风险.在化解风险的同时,实现以社会力量调动养老服务购买积极性,推动政府职能的转变.     

论公开合议庭少数人意见

公开合议庭少数人意见制度在具有悠久法治传统的大陆法系国家正日益受到理论界的青睐并在司法实践领域已有制度成例。本文通过对公开合议庭少数人意见制度和理论的检讨,分析了这一制度在我国当前司法形势下所具有的独特的制度功能和规范意义,并探讨了此制度的操作技术。     

试论环境合同制度

在合同形式化的背景下 ,环境法实践已经采用了合同这一外在形式作为协调环境资源的公共性与个人私益性的手段 ,但理论上对此问题的讨论甚少。本文从合同制度的变迁以及环境法的发展历史入手 ,分析了环境合同的外观与内核 ,提出了构建环境合同制度的设想。本文认为 :环境合同采用了合同的形式 ,但其本质在于平衡公共权力与私人权利的关系 ,具有不同于一般民事合同的特性。因此 ,环境合同的成立、生效、履行与解释都应体现其特征     

法律交融中的国际贸易行政诉讼

国际贸易行政诉讼是在国际法与国内法交融、公法与私法交融过程中生成的行政诉讼特殊类型。在我国法制语境中,国际贸易行政诉讼是指在WTO制度的框架下,人民法院依法审理国际贸易行政案件并做出裁决,以保障和补救受损方国际贸易权益的具有专项性、涉外性与国际性的诉讼活动与制度。国际贸易行政诉讼具有特定的制度结构、主体结构与利益结构。考察其影响,它具有国际法定义务履行功能、国际贸易行政争端解决功能、国际贸易权益救济等复合功能。     

政策考量机制的理论设想与制度架构

能动司法是英美法系的支柱,发挥参与制定政策、改变政策、创新立法的作用。在社会主义法治语境下,能动司法是人民司法的本质要求,其涵义是为党和国家的大局服务,政策考量是能动司法的基本方式,是将司法工作融入中心、服务大局的重要途径,同时它蕴含于司法过程之中,具有法治的本质。政策考量的法治本质通过规范的考量机制来体现,通过法律适用外化形式来实现功能、发挥作用。本文从含义、运用方法、限度、制度架构设想等四个方面论述中国能动司法语境下的政策考量,同时对全球化法律重构趋势下的政策考量提出建议。