司法中的学术观点与裁判意见

鲍克任命之争1987年,美国总统里根对罗伯特·鲍克的最高法院大法官提名,引发了一场颇有声势的政治风波,其中焦点之一是如何看待个人学术观点和职业观念的关系。鲍克原是司法部副部长,后出任联邦巡回上诉法院法官。他曾为耶鲁大学法学院教授,是一位著名的保守主义者,以尖锐抨击隐私权、民权立法以及反对最高法院取缔避孕禁令和废止华盛顿特区公立学校种族隔离的各个判决而著称。反对提名者为此发起了一场声势浩大的反鲍克运动。在参议院举行的听证会上,耶鲁大学法学院教授乔治·普莱斯特以学术与司法的关系为主题,为鲍克进行了辩护。普莱斯特…     

民法上的人·自然人·公民

民法上的人·自然人·公民孔祥俊我国《民法通则》第二章的标题是＂公民（自然人）＂。这种写法在民法通则起草过程中曾历经多次变化。例如，《中华人民共和国民法通则（征求意见稿）》第二章的标题为＂公民＂，其内容只就中国公民的法律地位进行规定，并未涉及外国人和无...     

从司法的属性看审判与民意的关系

法律是人民意志的反映,体现了人民的根本利益。从这个角度说,民意与司法的关系应该是一致的、和谐的。然而,司法实务中偶尔却体现出另外一副图景。从刘涌案到邓玉娇案再到许霆案所体现出的所谓司法理性和据说的盲动民意之间的巨大张力充分凸显出现实的吊诡。一方面,司法应该是独立的,不受任何其他力量的干预,而另一方面,如果审判实践完全脱离群众,自说自话,那这样的司法必将是专断的、蛮横的,是无法体现社会主义法制优越性的,更别谈什么顺应法律及社会效果的统一了。所以,如何实现两者的良性互动及和谐关系,不仅是一个巨大的理论课题,更是一个现实中不得不处理好的实务问题。本期特别策划中的几篇文章从不同方向致力于寻找司法和民意的平衡,而最佳平衡点的出现当然需要理论和实务中的不断磨合,因此策划构建民意与司法的和谐不仅是一种探索,也是一种努力。     

论网络著作权保护中利益平衡的新机制

网络环境和网上传播的特殊性和复杂性,使得网络著作权(下文将根据语境的不同将著作权与版权混用)保护涉及的利益平衡更复杂、更特殊、更敏感和更突出。准确地认识网络著作权保护中的利益平衡,恰当地进行制度设计并通过正确的法律适用确保其实现,     

审理经济纠纷案件应当注重诉讼经济

诉讼经济是西方民事诉讼法学的概念之一,它产生于二次世界大战之后。西方诉讼经济的基本内容是:通过简化诉讼程序,缩短诉讼周期,节省诉讼费用等手段,以减少诉讼的经济损耗,提高诉讼效益。随着西方国家的“诉讼爆炸”和讼量激增,诉讼耗费日益成为西方国家的沉重负担,近年来以减少诉讼损耗,     

侵权责任要件研究(上)

一、引言侵权责任要件是承担侵权责任的一般根据,是侵权行为构成要素的总和。换言之,侵权责任的要件就是侵权行为的要件。①只是由于习惯的不同,有人称侵权责任要件,有人称侵权行为要件。综观各国立法及学说,关于侵权责任要件有两种观点:一是主张四要件说,即认为侵权责任基本要件有四:(1)行为的不法性;(2)损害;(3)不法行为与损害之间的因果关系;(4)行为人的过错。此说首创自德国法,并被瑞士、奥地利、日本、旧中国等多数德国法系国家所采纳,也被前苏联民法理论所承袭。二是主张三要件说,即认为侵权责任要件有三:(1)过错;(2)损害;(3)过错与损害之间的因果关系。法国、意大利、葡萄牙、拉丁美洲等法国法系国家采此说,②英美法系国家也属于这     

侵权责任要件研究(下)

三、关于不法与过错各国立法及学说对于侵权责任要件中的不法与过错历来有两种截然相反的观点:一是对“不法”持肯定说,即对“不法”与“过错”作明确区分,认为“不法”是有别于“过错”的独立要件,此说以德国法系为代表,二是对“不法”持否定说,即否定“过错”之外尚有“法”概念,不承认“此法”是独立于过错之外而存在的侵权责任要件,不说以法国法系为代表。     

论侵权行为的归责原则

我国侵权法有哪些归责原则一直歧见纷纭。作者认为,我国侵权法有过错责任原则、危险责任原则和公平责任原则等三项归责原则。作者着重论述了为我国民法理论所疏于深论的过错归责的理论根据,以此揭示出过错责任原则的功能和价值;主张“无过错责任原则”这种通行用语有悖逻辑,应以“危险责任原则”取而代之,并对其归责根据予以阐明;深入论证了公平责任原则成为独立的归责原则的理由,界定了该原则的适用范围,并指出其弊端及补救办法。     

关于股权与公司所有权的几个问题——答左羽、书生同志

<正> 理论界对股权与公司所有权的定性历来众说纷纭,各执一端的论者们大都持之有故。左羽、书生同志在其“公司法人所有权和股东的权利”(以下简称“左文”)一文中又在这一领域作出了诸多有益的探索,其对投资人身份双重性的区分以及公司法人人格和财产权的定性均见解独到,对公司财产权和股权的具体运作的分析颇有新意。这里主要就《左文》对我们《论股权》一文一些观点的异议作些交流,以期引起对此问题的进一步探讨。