对我国法治进路中法律规则效能的检讨与反思

尽管文本法律与法治秩序为一种源与流的关系,但是实用主义的思维告诉我们法治的精化并不沉淀于文本,而是归结为注重效果的行动之法。客观上,这二者之间直接呈现为一种工具与目的的关系。规则滋彰而效果低下为我国法治进路中的一大积弊,因而如何辩证认知规范与存在的关联对我国的规则之治具有创新意义。     

WTO规则与中国破产法律制度的完善

赋予市场主体破产能力责任是构筑竞争有序的市场环境的需要 ,规范破产程序、完善破产法律制度是贯彻 WTO规则非歧视原则的需要。必须依法认定“不能清偿到期债务”是宣告企业破产的惟一实质要件 ,债务人申请企业破产是债务人的义务 ,债权人申请“不能清偿到期债务”的债务人破产是债权人的权利。必须依法审查确认破产债权、破产案件的管辖权、破产财产的合理分配权 ,依法实行破产终结程序 ,以及建立企业破产配套制度。     

数字化时代的“法律创生”

数字技术的高速发展，给传统的法律供给范式带来巨大挑战。为克服当前法律供给范式理念滞后、维度单一、视域狭隘等不足，应采取二阶趋势观察的方法，坚持面向未来的灵活时间观感，实现综合意义上的“向前检视”和“向后推演”，探寻“法律创生”的全新路径。构造上，“法律创生”应包含联结性、选择性和趋变性三项机制，并通过历史赓续、位阶层移、反窥区辨等举措，以提供高度概括但具备可操作性的秩序安排。同时，为将数字技术带来的风险置于法律可控范围内，需辅以法律解释、执行促进、便捷申诉等外部措施，并基于目的限缩、道德规训和政治约束，内建导向矫正程序。     

法律冲突的概念辨析

学术论争往往始于对概念的理解和定义。法律冲突概念的界定对于研究法律冲突问题至关重要。各法学流派因对法律概念理解的分歧而在法律冲突概念界定问题上难于形成共识。出于法律统一这一研究目的考虑,可以将法律冲突界定为法律规范之间的相抵触和不一致。同时,不同学派对于法律冲突的认识并非不可通约,无论对法律冲突的定义有多么不同,其核心含义是显而易见的:同一法律关系经由不同的规则(不论是实证分析法学派的国家法,社会法学派的民间法,还是自然法学派的自然法)调整而在这些规则之间形成的矛盾现象。     

论法律规范与宗教规范的本质区别

我国法学界对于宗教规范和法律规范区别的认识,有若干值得商榷的地方。宗教规范服务于宗教教义,其核心目的是强化神灵崇拜,维护教会对信徒的管理和控制;法律规范则建立在一般社会观念之上,目的在于加强社会管理,和平解决各种纷争,维护公平正义。     

关于法律规范的逻辑思考

从逻辑角度分析,一个有效的、完整的法律规范应该包含假定、处理和制裁三个要素,而我国现行的法律规范存在着不完善之处,给司法实践带来了极大的不便.立法工作者应重视对法律规范逻辑结构的研究,制定出科学的合乎逻辑的法律规范.另外,传统法律规范的分类未穷尽所有的法律规范,还应该增加一种新的类型即权义合成型规范.     

法的一般规则与特殊规则冲突的逻辑思考

法律内部的一致性是法律适用的重要因素,但是,不同位阶法律或相同位阶法律之间的规范同样会存在着冲突,体现在一般规则与特殊规则之间。因而在具体事件发生时,会造成矛盾的发生。对法律一般规则与特殊规则冲突的思考,可以从逻辑的角度予以分析并提出合乎逻辑理性的解决方法。     

论公司法法律规范类型及其适用

公司法兼具强制性和任意性的特点,决定着公司法法律规范中既有强制性规范．又有大量的任意性规范和倡导性规范。如何区分和判别公司法法律规范的类型是公司法实务中面临的首要问题．更是正确适用公司法的前提。判别和适用公司法法律规范,不仅要从法条文意上进行理解,还要结合公司法立法精神、执法理念及相关法条等进行综合分析和判断。     

论司法实践中的法律推理

法律推理是法律适用的思维方法。对于保障法律适用的合法性而言,法律推理起着思维工具的作用。研究法律推理的基本理论以及在实施过程中存在的问题,将为司法过程的科学性提供理论性支持,从而大大推进中国司法改革进程。在司法实践中,应正确对待法律推理的作用和不足,通过制度方面的加强,最大限度地发挥法律推理对法治进程的推动作用。     

哈特“法律规则说”探析

本文从该理论的渊源入手，分析哈特对奥斯丁法律命令说的批判。从而，哈特提出了著名的法律规则学说，即主要规则和次要规则两相结合共同构成完整体系。并且，次要规则包括承认规则、改变规则和审判规则。同时指出内在观点和外在观点的内容。文章最后对该学说进行简单评价。     

法律推理在现代司法中的转向

现代法学从应然与实然、语言与现实、规范与事实以及现代逻辑的发展和法学主张等几方面考察了建立在经典三段论基础上的法律推理的功能限度,司法实践中面临的问题并不在于将确定的法律适用于相应确定的事实,而是作为法律推理前提的法律和事实本身的相对不确定,即法律规定与相对的事实之间完全可能不存在确定的对应关系。法律推理依赖于实践理性而非纯粹理性,以此来克服制定法逻辑体系的僵硬。法律推理已经超越形式逻辑领域的固有意义,进入实践推理和价值判断范围,推理在法律领域与逻辑视角间产生了语义学与语用学的双重变化,必须在法律事实、法律规范、法律价值与逻辑赋值之间重新建构法律推理的框架。     

国际反恐怖主义法的若干问题

国际反恐怖主义法是国际社会有关恐怖主义犯罪和处罚的规章、制度和原则、规则的总称。它是具有强制性的法律规范 ,而不是一种道德规范。国际反恐怖主义法本质上属于国际法范围的公法 ,它构成了惩罚恐怖犯罪的国际刑法的有关组成部分 ,因此同时兼具强行法和软性法的特性。它是由诸多法律制度、规章、规则和原则构成的。它的最主要任务是调整国家之间在预防和惩处恐怖主义中所结成的社会关系。所以 ,不能把世界各个国家的反恐怖国内法当作是国际反恐怖主义法     

论法律推理中事实与规范的有效链接

法律推理探寻解决法律问题的最佳路径,承载着对社会价值和社会现实的关注。法律推理体系涵摄法律事实、法律规范与法律价值,始终存在着事实与规范的有效链接。适用法律规范作为解决法律冲突的逻辑起点,事实问题是法律推理的小前提和进行裁判活动的逻辑中介。法律推理运作在面对正义、自由、平等、秩序等伦理命题时,应体现逻辑性、程序性、中立性和公示性。     

后金融危机时代中国金融监管立法的应对

该文指出,经济金融化是现代市场经济高度发展的必然趋势,但是金融领域所蕴含的巨大风险性、脆弱性、相关性需要严格监管,以法律手段对此进行调节尤为重要。     

法律推理中规范与事实的交互流转研究

在法律推理过程中,始终存在着规范与事实的交互流转。适用法律规范作为解决法律冲突的逻辑起点,事实问题是法律推理的小前提和进行裁判活动的逻辑中介。法律推理体系构建在面对正义、自由、平等、秩序这些伦理命题时应考量其背后掩盖的真实利益冲突,必须关注对法律的目的或价值的重构,使法律具有指引、评价、预测、教育和强制功能。     

WTO规则与外资外贸法律制度

我国作为世界贸易组织(WTO)的新成员方,必须依据《维也纳条约法公约》善意履行条约的国际义务。根据WTO的规则要求和我国改革开放以来外贸外资法律制度的现状,只有不断完善和修改我国外贸外资法,方能促进经济的健康发展。     

规范与促进北京典当行业发展的立法建议

北京市典当行业发展总体状况良好,但存在同质化经营、恶性竞争、典当行自身融资受到限制、行业协会监管手段不足等问题。其原因有国家及地方立法不足、二元规范结构失衡、法律定位犹疑、灰色产业的道德弱势与逃避监管的政治心理四个方面。建议结合实际制定《北京典当商条例》,以充分发挥典当制度的功能为立法的价值目标,采取二元规范结构的架构设计。典当交易规则的完善至少应包含:突出典当制度的独特价值、适度放开典当行经营范围、适当扩大流质契约适用的范围、绝当后违约责任的承担应把握合理限度、误收赃物应区分不同情况处理;典当监管规则的完善应顺应包容性金融监管趋势确立负面清单管理模式、认可和确立行业协会职能实行协同监管体制、依托典当行业信息监管系统建立行业信用约束机制。     

论法律万能主义与法律虚无主义

在我国的法制建设中存在着两种不同倾向,一是法律万能主义,二是法律虚无主义,二者都有其存在的思想基础,这两种认识对我国的法制建设都是不利的。我们在法制建设中要注意和避免这两种偏向,正确对待传统法律思想的发展,将现代、现实和传统三者有机结合起来。     

道路交通法律体系必须适应可持续发展要求

以汽车为载体的人类文明,是现代工业发展的产物,它为人类社会的经济发展,文化交流插上了腾飞的翅膀。但是,由于全球机动车的快速增长,人类面临着以石油为主的燃料资源枯绝,汽车燃烧的石油所排放的大量有害气体已严重威胁到人类生存的环境。发展经济与保护环境成为人类面临的一对尖锐矛盾,而坚持可持续发展战略,规范法律法规,是解决这一矛盾的有效方法。     

拍卖规则的法律属性分析

拍卖规则是拍卖合同中重要的格式条款，分配了参与各方的权利与义务，在经济上执行着自己的功能。但是我国的拍卖实践中，拍卖规则的研究与应用却存在一些问题，尤其表现在拍卖规则的法律定位方面。尽管这个定位不是规则本身可以解决的，但是它反映出来的问题是巨大的，即“私法自治”精神的沦丧，而这一精神对于私权的保护事关重大，因此本文的写作就是想在法律上对拍卖规则进行分析，希望找出问题，并辨证问题的是非，从而为我国拍卖规则的正确定位以及有效地运用做些探讨。