引言

我国现行公司法自1994年7月1日起实施,至今恰逢10周年.由于现行公司法起草于我国由计划经济体制向市场经济体制转轨变型的过渡阶段,当时我国尚未加入世贸组织,公司设立、治理和监管的经验不足,对国外立法经验的吸收和消化能力脆弱,国内学者的公司法理论储备拮据,导致现行公司法的内容和立法技术上都存在与现代市场经济不相适应的缺憾.由于这些原因,我国立法机关今年正式拉开了<公司法>的修改序幕.围绕修改,学界议论多多.本刊从众多稿件中择取三篇,以飨读者.当然,除了这三篇文章涉及的问题,在公司法修改过程中还有一些争论颇大的问题也值得深入研究.     

全球化背景下的我国公司法修改

在《中华人民共和国公司法》实施的近十年时间里,对我国的经济发展起到了重要的作用。但母庸讳言,由于当时立法体制、传统观念、习惯势力、法治意识等方面的影响,使得我国现行公司法越来越显示出其局限性。本文以全球化时代的公司法新理念为视角,指出了我国现行公司法的缺陷及不足,并提出了相应的修改思路。     

我国关于小股东权利平衡机制的立法现状及其缺失

由于我国走上市场经济道路时间相对较短,现代企业立法特别是公司立法经验明显不足,关于小股东利益的平衡、保护问题在我国现行公司立法上还处于完全虚无和空白状态。就我国现行公司立法的具体内容而言,我国现行《公司法》除就股东合法权益保护问题作了一般性的原则宣示和规定外,没有     

公司法修改的若干理论问题

自上世纪80年代以来,随着经济体制改革和对外开放,公司——这一现代企业形式在社会经济生活中发挥着越来越重要的作用,为适应现实的需要,我国陆续制定了一系列规范公司法律关系的法律法规,并于1993年颁布施行了公司法,从而初步建立起较为完备的中国公司法法律体系。公司法实施10余年来,由于经济体制改革的不断深入,社会经济生活条件发生了许多重大的变化,现行立法中的若干制度已不能适应实践的需要,顺应时势进行制度创新是大势所趋。公司法的修改问题引起了立法机关、司法机关和法学学术界的广泛关注。公司法学者总结公司法实施的经验,借鉴国外立法成果,对公司法的立法理念和制度进行深入的论证,为公司法的修改提供了充分的理论准备;最高人民法院通过司法解释、批复、工作指导和个案裁决弥补现行立法的欠缺和不足,为公司法的完善积累了成功的经验;立法机关也一直在酝酿公司法的修订,并为此作了大量的调查研究和论证工作。据悉,公司法修订稿的起草工作已基本完成,正在立法审议中。本刊为配合公司法的修改工作,于本期推出公司法修改专题,约请起草部门、学界和司法实践部门的学者和法官撰文,为公司法的修改建言献策。专题中各篇论文从不同的视角介绍了公司法的修改情况、法律制度设计、公司法司法实践中的适用问题。本期刊出这组论文,是希望通过对公司法相关问题的研究,提出有价值的建议,对公司法的修改工作和司法审判工作有所裨益。     

盲目照搬还是尊重国情--对当前《公司法》修改中几个问题的反思

当前,《公司法》的修改,在价值取向上,不能过分强调自由或强制,应两者兼顾。授权资本制和折中资本制虽然具有较多的优点,但需要有一系列配套的制度作保障,在我国现行的法制环境下,公司立法不宜采用授权或折中资本制,而应对现行的法定资本制作适当的修改。独立董事制度与我国现行公司治理结构存在冲突,在我国现有的经济土壤之中并不适宜生长,提高监事会的法律地位、扩大监事会的职权,才是我国公司治理结构中监督机制改革的发展方向。《公司法》的修改应将公司立法与国有企业改革立法分别进行,还原公司法的私法性与中立性。修改后的《公司法》应规定一人公司,取消国有独资公司。     

清算组织在民事诉讼活动中主体资格问题的法律释义

对于清算组织的产生、作用及权利，我国公司法及有关法律法规已经作出了明确的规定，同时在法学理论上，对此也早有定论。但是，在我国的司法实践中，由于从原计划经济体制下的企业制度向市场经济体制下的公司制度进行过渡和规范过程中出现的问题，再加上企业部门及行政主管部门在公司解散和清算过程中存在违规操作的现象，同时在公司法尚未颁布的情况下有关行政主管部门及司法部门又针对所出现的问题和现象颁布和下发了一些概念不清且用词与现行公司法的规定和理论不一致的规定和解释，并且在公司法颁布以后又未能及时对上述规定和解释作出相应的规范和调整，造成立法歧义。     

公司法是记载和反映现实经济关系要求之法

公司法是建立和完善我国市场经济体制的一部重要法律.公司法立法的三个原则符合先进生产力发展要求,符合我国现实的国情.法条所蕴含的内涵较为宽广,十年的实施成果丰硕而显著.它记载和反映了我国经济关系的现实要求.     

章程,公司的宪法——论公司的自治性

《公司法》的修改,提高了章程的地位,增强章程制定和修改的自由性,加强了对股东的保护力度,完善了公司治理结构,弥补了原有立法的疏忽,使公司法更加适应我国市场经济发展的新态势。     

论企业改制中的债务问题

企业改制是改革企业体制的简称，是以经济机制的转变和企业制度的创新为核心，以调整生产关系、适应生产力发展的需要为实质的企业变革。债务负担是企业改制中的关键问题。我国现行体制从司法、行政和立法的不同角度对该问题进行了规范，尤其是新《公司法》对公司变更改制中的债务问题作了重大修改，但目前国内并没有统一的企业改制中债务问题的划分规范和责任承担。本丈拟对现行状况进行分析归纳，并在此基础上探讨更合理的利益平衡方式。     

公司法修改与完善公司监督法律制度

我国公司法的修改与完善公司监督法律制度 我国现行公司法是1993年12月29日由八届全国人大常委会第5次会议通过．并自1994年7月1日开始实施的。当时我国公司立法的一个重要目的就是要为国有企业改制服务，因而在立法观念、立法体系、立法技术等方面部有明显的过渡性特征。十年多来，我国经济发生了重大变革，然而《公司法》却仅在1999年和2004年有过两次微幅的修订。     

公司法的自由主义及其法律政策--兼论我国《公司法》的修改

作者认为我国公司法体现了强烈的政府干预色彩,严重地限制了公司自由。文章检讨和分析了我国公司法存在的强制性规范,认为我国公司法实际上是一部行政管制法,难以担负起促进我国市场经济发展的重任。因此,公司法修改的首要问题就是要重新确立公司法的自由主义精神,并以此为基础构建其制度规则。作者从立法政策上提出了公司人格自由主义、公司设立自由主义、公司资本自由主义和公司治理自由主义以及公司交易自由主义。     

基于经济全球化背景的公司法修改与完善

众所周知,《公司法》是规范社会经济活动的主要法律规范之一,始终关注如何规范、适应以及促进社会经济发展问题。在经济全球化背景下,《公司法》在实行的过程中,对我国的经济发展产生了巨大的作用,但是随着时代的发展,《公司法》中一些内容已经不适应现代市场的发展,成为制约市场发展的因素。通过引进全新的理念对《公司法》的修正与完善,消除现行《公司法》的局限性,促使其成为推动我国经济发展的动力,进而促进我国经济的快速发展。文章研究了经济全球化背景下修改和完善现行公司法的必要性,分析了现行公司法的缺陷,探析了修改与完善我国公司法的措施,旨在为我国公司法的现代化提供一定的参考。     

论我国市场经济中的立法

建立社会主义市场经济体制,不仅是我国现行经济管理体制和经济运行机制中的一场彻底革命,同时也必然在传统的立法领域中引起深刻变革。因此,如何确定法制在我国社会主义市场经济体制中的价值,怎样确认社会利益至上的原则在经济立法高潮中的地位,这是我们亟待解决的理论和实践问题。     

论公司清算人的选任

公司非破产清算是与破产清算相对应的公司退出市场的一项十分重要的法律制度,公司解散后,要退出市场, 除了合并、分立与改制的情况之外,一般需要进行清算,而清算中遇到的首要问题则是选任公司的清算人。由于我国现行公司法对清算人选任的规定不够具体和完善,并且各个具体制度之间缺乏相互的衔接与协调,不但造成对于债权人的保护十分不利,而且也给司法审判工作带来了极大的困难。值此我国公司法修改之际,本文拟就此提出一些个人的意见,以期有益于我国公司法的立法与司法实践。     

公司法修改的理念信守与路径考察

《公司法》颁布逾十年之后 ,随着社会情势的变迁 ,修改迫在眉睫。学术界与实务界对公司法具体规范和制度进行了广泛论证与讨论 ,本文从法理念层面 ,从宏观上探询公司法的内在规定性。公司法修改的理念可从多维度进行探讨 ,文章针对我国公司法立法与实施的现状 ,着重从公私交融、可诉性以及全球化三个方面对公司法理念进行厘定 ,并在信守上述理念的基础上考察我国公司法修改的制度路径     

股东出资制度探析

股东出资是设立公司的必要步骤,也是公司赖以成立和存在的基础.我国新公司法对股东出资作了革新性的规定,极大的调动了投资者的热情,有利于资本的灵活利用.本文从修改后的公司法入手,分析了我国现行股东出资制度,并在研究借鉴国外先进立法及其实践优点的基础上,结合我国立法和实践中的具体情况,提出了完善我国股东出资制度的建议.     

论公司越权原则与我国公司法

公司法越权原则曾是早期公司法上的一项重要原则,由于在实践中产生了种种弊端,现代公司法一般都废弃了公司越权行为无效的传统观点,取而代之的是公司越权行为相对有效或者绝对有效的立法方式。我国公司法尚未作出明确的规定,鉴于此,本文尝试性地对公司越权的相关问题作出了初步的探讨,并就我国现行公司法在这方面存在的问题及我国公司法所采取的原则提出了自己初步的想法。     

《公司法》修改若干问题的探讨

随着我国社会主义市场经济的不断发展,1993年制定的《公司法》已不可避免地存在诸多缺陷,为此,必须对其进行修改。本文就修改《公司法》面临的一人公司、股份回购、公司治理结构三个问题进行了探讨,提出了有针对性的修改意见。     

过错责任视角下公司法过失解构

“过错”与“过失”作为两个基本法律概念,其内涵与外延并非尽然相同,但因受传统思维与习惯用法等影响,我国现行公司法中关于“过失”的规定存在不足,与侵权责任法等法律的相关规定存在冲突与不协调.因此,借鉴国内外立法规定与学理研究,从过错责任视角对“过错”与“过失”两个法律概念进行正本清源,并在此基础上提出我国公司法三处“过失”规定的修改建议.     

论我国司法鉴定的启动与管理

本文通过对我国现行司法鉴定体制和旧体制下的司法鉴定制度带来的弊端进行了分析与比较,肯定其在特定历史阶段发挥的作用,同时也对建立与完善司法鉴定体制,更好地为市场经济服务提出了自己的见解。笔者认为,虽然全国人大常委会《关于司法鉴定管理问题的决定》(以下简称《决定》)构建了适合我国国情的司法鉴定改革的基本框架,但仍然有许多亟待解决的问题。通过立法方式修改三大诉讼法和出台《司法鉴定法》已成为当前之要务。本文从三个方面对现行法律制度中关于司法鉴定管理、鉴定启动程序及其存在的问题与对策,作了探索,论述了司法鉴定制度在司法体制改革中的地位、作用及重要意义,统一司法鉴定的管理体制,必将为维护我国司法公平与正义发挥着重要作用。