罗马法“所有权”概念的演进及其对两大法系所有权制度的影响

在罗马法历史上,所有权概念与术语经历了流变,其从早期表现为氏族集体所有性质的“支配权”,演变为“市民法所有权”,再发展到更晚期则表现为综合“归属”与“权能”两大要素的“所有权”。罗马法中丰富多元的归属体系及其表达方式还造就了“裁判官法所有权”、“行省土地所有权”、“公地占有”等多种归属模式。罗马法上所有权概念的发展,体现了政治性逐渐消退,而法律性与经济性逐渐增长的趋势,其成为了近现代大陆法系各国法典化中所有权的模型,并且坚持“归属＋权能”的模式。此外,罗马法中的“行省土地所有权”与“裁判官法所有权”,分别与英美财产法中的“不限嗣继承地产权”以及“衡平法所有权”,从功能到结构有着高度的相似与趋同。     

诉讼标的理论的知识史考察——从罗马法到现代法国法

在罗马法时代,诉讼标的概念的法律含义和理论框架即已初步定型.“诉讼标的”的分类、范围、识别、契约化是罗马法上“诉讼标的”理论的主要内容.近代法国法继受了罗马法上的“诉讼标的”概念,逐渐形成了现代法国法上的“诉讼标的”理论,并且该理论在《法国新民事诉讼法典》中被赋予重要地位.“诉讼标的”在罗马法上的通行准则对应地出现在现代法国法中,这是罗马法对现代大陆法系民事诉讼程序之深远影响的例证.     

我国《物权法》对罗马法占有制度的继受

占有制度,发轫于罗马法,是民事法律研究中最繁杂、最具争论性的制度之一.早在罗马法已就其进行了深度地研究探讨,但并未形成完整或系统的理论.我国的占有研究,从《民法通则》和《民通意见》中作为“所有权的一种权能或者对物的控制状态”,到《物权法》被独立成编,足以体现其重要性.本文通过对罗马法和我国《物权法》在占有制度的研究,对比归纳出我国《物权法》对罗马法占有制度的继受,以期为日后占有制度的研究和发展有所裨益.     

浅论罗马法上的占有保护

占有制度起源于罗马法,在现代物权法体系中仍占有重要地位,但随着物权理论的发展对于罗马法上的占有产生了不同概念。本文概述了占有定义的部分理论,说明了占有非权利的性质,最后讨论了对于非权利的占有的保护。     

论占有的几个问题

一、占有的本质占有制度起源于罗马法，并为现代各国民法所确认。关于占有的本质，即占有是权利还是事实，历来学说上和立法上存在着不同的看法和立场。在罗马法中，不同时代的法学家对占有的本质有不同的认识。罗马古代的法学家一致认为，占有是事实，但具有一定的法律效果。帝政后期，有的学者开始主张占有是一种权利．也如物权一样．可以援用救济程序加以保障。主张占有为事实的法学家认为，占有取得完全是事实行为．故违法行为（如盗窃等）也可以取得占有，法律行为的无效（如要式买卖的证人不适格）并不影响占有的转移。如果占有是权利…     

论过错原则是时效取得与善意取得制度的内在依据──从“后手不得优于前手”和“以手护手”原则谈起

“后手不得优于前手”是古罗马法的原则。古罗马法从保护所有权出发，认为“任何人不得将大于自己所有的权利让与第三人”。基于此原则，无权处分人与第三人之间的交易关系可因所有权人追及所有物而归于无效，受让人的利益得不到保障。随着经济的发展，为保障受让人的利益，罗马法规定善意受让人得主张时效取得，而且其取得时效期间较短，仅为一年。①“以手护手”原则是古日耳曼法上的原则，用以规范物的无权处分人与物的真正所有权人之间的关系，其意为后手为前手权利的唯一保障。对此有一日耳曼法谚语予以了精确而凝练的概括和诠释：“汝授予汝之信     

刑事诉讼期间国家监护制度初探

一、我国未成年人国家监护制度的现状 (一)国家监护制度的起源 监护制度是一项古老的法律制度,起源于古罗马法,在公元前450年的《十二铜表法》中最早规定了监护制度.从监护的理念来看,罗马法已经完成了从“为监护人的监护”,到“为被监护人的监护”的转变.     

略论罗马法取得时效制度及其借鉴意义

一、罗马法取得时效制度及后世的承继取得时效制度是指继续使用他人之物,经过一定期间而取得该物所有权的一种制度。《十二表法》规定的“凡占有土地(包括房屋)二年,其他物品一年的,即因占有取得所有权。”是古罗马取得时效最古老形式。这主要是为了调节财产所有人与占有人之间权利矛盾,奖励使用他人废弃条件,也是为了弥补其“所有取得”中形式严格、手续繁琐、不利于交易的缺陷而创设的。到共和未期,这种制度发展为便利所有权的证明。在帝国时期已成为尊重永续     

论饲养动物造成损害的民事责任

自从罗马法以来,饲养动物造成损害就受到了人们的重视。罗马法中就已经有动物占有人对于动物造成损害负赔偿责任的规定,并作为准私犯的一种形式成为债发生的原因之一。不过,罗马法中的动物只包括家畜,而且动物占有人可以用加害动物的方式免除自己应负的责任。日耳曼法也有类似规定,例如公元五世纪末六世纪初颁布的《萨利克法典》第36条“关于四脚兽伤害人致死的事情”规定:“如果有人被任何四脚兽的家畜伤害致死,而这件事又经人证明属实,家畜主人应付一半罚款,告诉人并得将该家畜据为己有,作为其他一半的罚款。”与罗马法不同的是日耳曼法不把加害动物来替代家畜主人的赔偿责任,这是一个进步。此后的各国民法都有动物致人损害负民事责     

论占有、占有权能和占有权

占有是事实还是权利的争论延续已久。笔者认为，如果把占有和占有权予以区分，争论是可以停止的。同时，占有权不等于占有权能，两者也是不同的概念。占有制度是罗马帝国的重要法律制度。罗马法中有三个关于占有的概念：（1）Posse-ssio 实际占有，指受到法律保护后具有合法性质的占有；（2）Possessio Civilis 市民法上的占有，即能够导致时效取得的占有；（3）Possessio naturalis 事实上的已经占有，即自然占有。     

破产概念新说

<正> 一、破产概念的缘起 “破产”(Bankrupty)是纯粹的外来语汇,它发源于古代欧洲。但古代究竟何时?有的说它缘起于古罗马的《十二铜表法》,有的则认为它发萌于古巴比伦王国的《汉谟拉比法典》。笔者考证了一下《汉漠拉比法典》,觉得其中有一个条文可以诠释为“破产”概念的滥觞。该条(第117条)规定:“若自由民负有债务,则将其妻子、儿女出卖,或者交出充作债奴。他们在其买者或者债权者家中服役期限为3年,到第4年便应恢复自由。”尽管如此,作为一项较完整的破产制度,则应当认为是以罗马法为摇篮的,因为罗马法是“商品生产者社会的第一个世界性法律”     

论遗失物拾得之归属

一、遗失物抬得的概念与要件（一）遗失物拾得的概念与性质遗失物的拾得是指发现他人遗失物并予以占有的一种法律事实。自罗马法以来，遗失物拾得能否成为动产所有权的取得原因，向来有正反两种立法例，即罗马法不能取得所有权主义与日尔曼法的取得所有权主义。近世以来各国立法，如《法国民法典》第717条、《德国民法典》第973条、《瑞士民法典》第722条、《日本民法典》第240条及我国台湾民法第807条等，多采取得所有权主义而稍予变更。①至于罗马法不能取得所有权主义则为极少数国家所采。     

萨维尼的《论占有》及其贡献——法学、立法以及方法

一《论占有》〔1〕是萨维尼的成名作,他在此书的第四版序言中简要说明了写作本书的缘起。在萨维尼之前的对于罗马法的研究中,占有这一问题受到了忽视。萨维尼在对于罗马法进行研究时将这个被忽视的问题拉到了前台,于1802年完成此书,1803年出版。此书一问世便为萨维尼带来了极大     

股权收益权转让及回购协议赋予强制执行效力的可行性

一、从权利和权能的分离看股权收益权性质f一1权利和权能的分离理论权利是规定或隐含在法律规范中．实现在法律规范中的主体以相对自由的作为或不作为的方式获得利益的一种手段①。英国法学家梅因曾说“概括的权利这个用语不是古典的．但法律学有这个观念．应该完全归功于罗马法”②．罗马法中的权利概念主要是由罗马法所阐述的所有权的概念发展而来     

占有:是事实还是权利

罗马的法学家保罗（paulus）曾给占有下定义：“我们取得占有须有占有之事实（corpus）与占有之意思（animus）。只凭占有之意思或占有之事实不能取得占有。”保罗的这一定义规定了占有的两个要素，即“心素”（animus）和“体素”（corpu），心素是指所有人的内在意思，体素是指占有的事实。占有的成立，是否除物之占有的体素外，还须有意思表示的心素，历来是法学上最具争论的问题，因此也产生如下各派学说：（一）主观说。为德国历史法学派代表人萨威尼（savign）所倡。此说源于罗马法，是萨威尼根据保罗对占有的论述，提出自己的见解。…     

地役权概念的体系性解读

自罗马法到近现代一些重要的民法典，地役权概念始终保持了明确的内在规定性。地役权之所以具有如此顽强的超政治体制和跨时空转换生命力，根本原因在于其内在构造的客观性，即其不仅以需役地和供役地的并存为构造基础，而且直接以需役地而非需役地权人的利益为构造目的。如此独特的构造，使地役权拥有了纯技术性概念的外观，在很大程度上掩盖了其“役使他人”的法效果，并进而增强了它的亲和力、便利了它的普适性。这诠释了自罗马法以来的大陆法为何始终强调地役权必须是为了需役地的利益，并决定了地役权不可能具备孵化他种用益物权的“母权”功能。     

关于权利和义务的思考

一、关于权利和义务的概念尽管权利和义务是在原始社会尽头,同私有制和法一超出现在人类社会的。但是,权利和义务作为法学的基本范畴,则仅有几百年的历史。罗马以至中世纪的人们都没有明确的法定权利和义务的概念。当今被译为“权利”的拉丁字“jus”在罗马法中有十来     

行政犯罪的定罪与处罚

一、行政犯罪的概念行政犯罪是指违反国家行政管理法律法规，造成严重社会危害，依法应当追究刑事责任的行为。行政犯罪的概念是在区分刑事犯与行政犯的过程中，最先由西方法学家提出的。英国的布莱克思通和意大利的加洛伐罗认为，行政犯的概念最早源自罗马法，刑事犯是一种“本质恶”，不待法律规定就已存在于行为的本质之中；而行政犯则是一种“禁止恶”，其恶性源自法律的禁止规定，而非行为与生俱来的或行为本身所具有的。①学者希密特从社会伦理的价值判断上认为，刑事犯是一种“伦理的不法”，而行政犯只是违反行政规章，其实质并不是…     

罗马法研究在中国的态势与展望

<正> 一、罗马法的世界性和继受性 在中国,遍览民法学之著述,大有“每谈民法必言罗马法”之感,无论是追述法律概念、法律制度抑或法律思想、法律原则之源时常常究至罗马法。事实上,这一景观并非中国独有,而是世界性之情景。自十二表法始,历经一千余年而形成的相当完备的法律制度,尤     

罗马法上的"诉":构造、意义与演变

在罗马法上,“诉”这一词汇具有丰富的含义。建基于“诉”的概念之上的罗马“诉权”思维和“诉权”体系塑造了罗马时代的私法和民事诉讼法体系,并对后世大陆法系国家的民事诉讼制度及法律适用产生了深远的影响。本文以历史发展为主线,阐释了“诉”在罗马法上的内涵及其意义变迁,研究重点在于探讨“诉权”思维和“诉权”体系之兴衰的表现及其原因。希望藉此展示罗马法上“诉”的概念与制度对近现代大陆法系国家私法权利体系、诉讼法体系以及实体法和程序法两者间关系的深远影响。