一民间借贷纠纷原告方代理词

审判长、审判员：依照中华人民共和国民事诉讼法第58条之规定，本律师接受本案原告吴一丁先生的委托，出席今天的法庭，参与本案的诉讼活动，在参加刚才的法庭调查后，发表以下代理意见，供合议庭在评议时考虑。一、本案原告诉请被告香港国民贸易投资公司（以下简称投资公司）偿还债务165万元，利息3O万元，要求被告富林公司承担15O万元债务及3O万元利息的连带责任的事实清楚，证据充分，法庭应予以支持。本案的原告与被告投资公司之间，共发生了两笔债务。一笔是拆借资金15O万元，另一笔是拆借15O万元之外的债务，经清算后为15万元。两笔…     

鸿润锦源（厦门）房地产开发有限公司与彭雄浑、鸿润集团房地产投资有限公司商品房预售合同纠纷案

根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零八条第(四)项和第三十八条的规定,管辖权异议是指当事人对案件是否属于人民法院受理范围或者是否由受诉人民法院管辖提出的异议。当事人有权提出管辖权异议,但当事人以其不是适格被告为由提出管辖权异议,不符合上述规定,不属于管辖权异议。当事人是否属于适格被告,应当经人民法院实体审理确定。     

国际航空运输损害赔偿责任的管辖权研究

协调和统一国际航空运输损害赔偿责任的管辖权规则是国际公约的重要内容。从总体上看，《华沙公约》的管辖权原则基本上属于“原告就被告”，原告封管辖的选择权受到“不方便法院原则”的制约。目的地点管辖权是《华沙公约》中具有最广泛基础的管辖权。第五种管辖权的特点是有利于原告提起诉讼，并且仅仅适用于因旅客死亡或者伤害而产生的损失。     

本案应由海口市中院管辖

对海口市海南军区顾问处周祖文同志提出的本案诉讼管辖问题。我认为，本案应由海口中院管辖。其理由是：一、本案是因合同纠纷提起的诉讼从案情可知，本案原告是海南C公司，被告是海口B公司。案由：合同履行引起的纠纷。诉讼的原因是C公司“认为海口B公司收取手续费太高，间显失公平，要求其退还或变更手续费。”显然，本案不是直接因不动产C土地转让引起的纠纷。二、本案应由海口中院管辖1．本案应由海口法院管辖。根据（民事诉讼法》第24条规定：“因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。”本案的被告住所地、…     

中外民事管辖权冲突的产生及其解决方法

由于各国具体情况不同,在长期的立法和司法实践中各自形成的涉外民事管辖权制度也未能取得统一。在我国和外国立法对具体的涉外民事管辖规定各不相同的情况下,因不同的管辖权连结因素相应地分布在这些不同的国家,由此将产生中外民事管辖权冲突。例如,根据我国《民事诉讼法》第22条规定,涉外民事纠纷可由被告住所地人民法院行使普通管辖权,而按照英国判例法,只要起诉时被告在本国境内有“出现”的事实,英国法院就可向他送达传     

论双边航空协定的三种模式

1944年，在第二次世界大战行将结束时召开的芝加哥“国际民用航空会议”上，原来打算为战后国际航空运输管理体制拟定统一规则的设想，因意见分歧，未能如愿以偿。会议最后制定的《国际民用航空公约》（通称“1944年芝加哥公约”），重申了“各国对其领土之上的空气空间具有完全的排他的主权”（第1条），并确立了战后国际航空运输的双边体制，即：国际定期航班必须获得飞入国的“特别许可”（第6条）；不定期国际航班凡为取酬目的而运送旅客或货物者，要遵守飞入国的“规章、条件或限制”（第5条第2款）。     

民事诉讼法修正案对公证客体的表述之我见

2012年8月3113全国人大常委会通过《关于修改（中华人民共和国民事诉讼法）的决定》（以下简称“民诉法修正案”），修正案第14条将2007年民事诉讼法（以下简称“113民诉法”）第67条修改为2012年民事诉讼法（以下简称“新民诉法”）第69条，并对旧民诉法第67条有关公证客体的表述作出了修改：     

论第三人侵害引致的民事责任──兼评《王利毅、张丽霞诉上海银河宾馆赔偿纠纷案》

一、问题的提出《最高人民法院公报》2001年第2期刊登了一宗题为《王利毅、张丽霞诉上海银河宾馆赔偿纠纷案》的案例（以下简称“银河宾馆案”）。该案原告王利毅、张丽霞因其女儿王翰在入住上海银河宾馆（本案被告）期间被犯罪分子仝瑞宝（已被执行死刑）杀害及财物被劫，而获得被告的民事赔偿。深圳市近来也发生了类似的案件。一则见于2001年7月18日《深圳特区报》，题为《住宿酒店车子丢失，停车场有无责任？福田法院作出判决     

被追加的当事人中谁有权提出管辖权异议

民事诉讼中，追加当事人的情形有三种：（－）应当追加的原告未明确表示放弃实体权利的；（二）必须共同进行诉讼的被告没有参加诉讼的；（三）依据《民诉法）第56条2款规定，人民法院通知参加诉讼的无独立请求权第三人，应当参加诉讼，经法院用传票合法传唤，无正当理由拒不到庭的，可以缺席判决。在这三种情形中，（关于适用冲华人民共和国民事诉讼法）若干问题的意见）第66条规定，无独立请求权的第三人在一审中无权对案件的管辖权提出异议。对于被追加的原告和被告，是否有权提出管辖权异议，（民诉法）和《意见）则没有明确规定，也未…     

法院不宜依职权追加被告人

中华人民共和国民事诉讼法（以下称我国民诉法）策119条规定：“必须共同进行诉讼的当事人没有参加诉讼的，人民法院应当通知其参加诉讼”。唐德华同志主编的“新民事诉讼法条文释义卜一九九一年版）对该条解释为“……才予必须参加诉讼活动的被告，人民法院可以依当事人的申请追加被告，也可以依职权主动追加被告；……”。在民事审判活动的实践中，尽管人民法院依职权追加被告的案例不多，但也并作绝无仅有。笔者从参与民事诉讼的活动中体会到，人民法院不直依职权追加被告人。其理由如下：一、法院依职权追加被告人，易与原告和被追加的…     

对“五月花案件”适用公平原则的思考

“五月花案件”一审法院认为，被告的行为，既不构成违约，也不构成侵权，故而驳回原告诉讼请求。二审法院基于公平原则，判令被上诉人（原审被告）补偿上诉人（原审原告）３０万元人民币。公平原则，其法源在我国即《民法通则》第４条的立法规定，“民事活动应当遵循自愿、公平、等价有偿、诚实信用的原则”。公平原则是指“民事主体应依据社会公认的公平观念从事民事活动；司法机关行使裁判权时，也应体现社会正义及公共道德的要求。其具体要求是：（１）民事主体的机会均等，有同等的机会参加民事法律关系，行使相应的民事权利。（２）民…     

公示催告程序案件的立案审查

一、法律依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百九十三条、最高人民法院《关于适用（中华人民共和国民事诉讼法）若干问题的意见》第226条、第227条是公示催告程序审查立案的程序法依据。《中华人民共和国票据法》第15条第三款、《中华人民共和国公司法》第150条也为公示催告程序的审查立案提供了实体法上的依据。另外，中国人民银行《关于施行（中华人民共和国票据法）有关问题的通知｝）亦应予参照。二、立案审查的内容公示催告程序应从以下六个方面进行立案审查：（一）申请人主体是否适格民事诉讼法第193条规定，申请人应为“票据持有…     

谈民事诉讼中的几项法律适用

在民事诉讼中，对以合同履行地确定管辖权和缺席判决、通行裁判、发回重审运用比较多。但由于对在什么情形下适用和如何把握其中的关健问题掌握不够，往往会发生这样或那样的问题，直接影响了案件的质量，影响了人民法院的声誉。笔者针对以上几项法律适用谈点肤浅认识。对以合同厄行地确定管辖权的法律适用以合同履行地确定管辖权，是属于民事诉讼中的特别地域管辖。《中华人民共和国民事诉讼法》第24条规定：“因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。”也就是说因合同纠纷提起的诉讼，一是可以适用普遍地域管辖，…     

海口市中院有权管辖

海口C公司诉海口B公司变更手续费纠纷一案，要确定其诉讼管辖问题，关键在于对双方之间法律关系性质的认定：如果认定双方之间系土地使用权转让合同法律关系，则本案属专属管辖，依据《民事诉讼法》第34条第（一）项之规定，应由A地法院管辖；如果认定双方之间系别的合同关系，则依据《民事诉讼法》第24条之规定，应由合同履行地也是被告住所地的海口市中级人民法院管辖。笔者认为，C公司与B公司之间系居间合同关系，本案应由海口市中院管辖，理由如下：一、本案中，C公司与B公司之间订立的合同名称虽为《土地转让合同》，并且双方还约定…     

适用诚实信用原则认定管辖权异议

1997年4月，原告A公司（住所地位于某市甲区内）与被告B厂（住所地位于某市乙区内）达成口头协议；由A公司向B厂供应BJ型工业原料，诉前，交货地点双方没有明确约定。原告A公司在甲区法院提起诉讼后，B厂提出管辖权异议，认为虽然其仓库在甲区境内，但A公司送货地点在B厂住所地（即乙区境内），因此甲区法院无权管辖权本案。而A公司则在起诉书中明确了送货地点：被告B厂在甲区的仓库。甲区法院经审查后依法作出裁定，支持被告B厂所提的管辖权异议，本案移转动区法院审理。实际上，在审判实践中经常遇到以下情况值得探讨：第一种情况是…     

一般人格权若干法律问题研究——马某诉张某电话骚扰侵权纠纷案评析

【评析】该案的裁判确立了对侵害人格权造成的非财产利益（ 即精神损害） 的损害赔偿制度， 在民法理论上具有重要意义。对于张某实施的电话骚扰行为， 法院认为“被告的行为已构成对原告人身权的侵害”， 并依据《民法通则》第５ 条“公民、法人的合法民事权益受法律保护， 任何组织和个人不得侵犯”和第９８ 条“公民享有生命健康权”之规定，判令被告承担民事责任。其实体处理结果是好的， 依法维护了受害人的合法权益。但从侵权行为所侵犯的客体角度研究， 张某的电话骚扰行为侵害的究竟是何种权利， 受理法院对该案的裁判理由未予明示， 从本案的裁判理由及裁判依据看， 法院将电话骚扰侵权行为侵犯的客体界定为“生命健康权”难称恰当。笔者认为，本案中被告张某的电话骚扰行为侵害的不是原告的具体人格权（ 即生命健康权） 而是侵害了原告的人格尊严， 人格尊严是一般人格权的重要内容， 属一般人格权范畴。本案实质上是一起典型的侵害公民的一般人格权的案件， 涉及一般人格权的若干法律问题， 实有研究的必要， 笔者拟对一般人格权的有关法律问题及其民法保护谈一点探讨性意见，以求教于同仁。一、一般人格权的历史发展一般人格权是一个发展的概念， 是人格权制度发展到一定历史阶段的产物。一     

民事裁定法律效力之管见

裁定在民事诉讼过程中使用颇为广泛。１９９１年《中华人民共和国民事诉讼法》（以下简称《民诉法》）就裁定的适用范围和法律效力作了规定。具体表现为《民诉法》在第１４０条规定了裁定在民事诉讼中的适用范围。根据该条的规定，可适用裁定的事项有１１项。关于裁定的法律效力，《民诉法》规定分为３种：一种是明确规定可以上诉或起诉的。例如，《民诉法》第１４０条第２款规定，对“不予受理”、“对管辖权有异议的”、“驳回起诉”的３项裁定，可以上诉；第２１７条规定，“仲裁裁决被人民法院裁定不予执行的……也可以向人民法院起诉”…     

论民事诉讼审前程序

一、我国审前程序的历史沿革 我国的民事诉讼在１９８２年前没有正式的立法．也就是说在１９８２年前是处于无法可依的状态之中，１９８２年的《中华人民共和国民事诉讼法》（试行）除了第８６条“人民法院对追索赡养费、抚养费、抚育费、抚恤金和劳动报酬的案件，应当在受理后５日内将其诉状副本发送被告，被告在收到后１０日内提出答辩。其他案件的起诉状副本应当在受理后５日内发送被告，被告在收到后１５日内提出答辩状”这个规定外，其他的审前程序的规定如法院对当事人诉讼的权利和义务的告知义务，合议庭组成人员的告知义务，法院认…     

法律管辖标准遭遇现实困境：法官支招立案难

我国《民事诉讼法》规定：“对公民提起的民事诉讼，由被告住所地人民法院管辖；被告住所地与经常居住地不一致的，由经常居住地人民法院管辖。对法人或其他组织提起的民事诉讼，由被告住所地人民法院管辖。”最高法院关于贯彻执行《中华人民共和国民事诉讼法》若干问题的意见（试行）规定：     

郑传本名誉侵权案之评析

郑传本名誉侵权案有两个核心的焦点问题。■焦点问题之一：法院的审判庭能否驳回原告郑传本的起诉？郑传本律师认为本案本辖区有重大影响，于１９９９年１０月１日向上海市一中院起诉，一中院于同月１９日受理案件。原告在１０个月的等待之后，于２０００年８月３０日接到了法院以管辖权不符为由驳回起诉的裁定书。法院这种行为是不恰当的。根据我国《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》（以下简称《意见》）第１３９条，在法庭审理的过程中，“如果发现起诉不符合受理条件的，裁定驳回起诉”，这是没有异议…