以日为鉴:浅谈法律移植的制约因素

移植法律 ,应充分考虑本国的客观实施条件和技术手段 ,体会法律条文背后所蕴涵的法的精神。移植法律要重视传统法律文化及固有社会状况对现有法律的影响。     

日本破产重整程序中的股东代表诉讼

日本法律明确规定,破产重整程序开始后,债务人失去诉讼资格,债权人代位诉讼应当中止。与此相对,关于破产重整程序开始后的股东代表诉讼如何处理,日本法律并未明确规定,由此造成司法界与学术界存在各种争论。由于股东代表诉讼本质上是一种代表诉讼,其不以公司具有诉讼资格为前提,因此,在破产重整程序中,股东代表诉讼仍有适用的余地。考虑到股东在破产重整程序中的利益仍然需要法律的保护以及管理人追究高管人员责任的消极态度,在破产重整程序中引入股东代表诉讼十分具有现实意义。由于我国立法、司法以及学理对此问题并无太多关注,日本司法界的实践、学术界的讨论可为我们提供参考。     

国内关于二战时期澳大利亚外交研究综述

在第二次世界大战时期，澳大利亚从国家利益和国家安全考虑，加入反法西斯国家阵营并担当西南太平洋地区抗击日本法西斯的主力。我国关于二战时期的历史的研究可谓汗牛充栋，长篇累牍，但由于澳洲地理位置偏僻，国际影响较小，有重要地位的澳大利亚外交却长期以来不为学术界重视。我国最早注意到此问题的是金仲华，     

再考“医疗水平论”及医疗过失判断标准

判断医疗过失时，应当综合考虑医疗机构的性格、所在地域的医疗环境特性等诸多因素，作出法律综合价值判断。——这是日本法的“医疗水评论”历经“普及说”及“客观说”之曲折后得出的成功经验。“医疗水平”、“高度的注意义务”、“最完善的注意义务”、“完全的注意义务”乃至“专家责任”等是我国医疗过失判断理论研究中纠结较多、扑朔迷离的概念。《侵权责任法》出台后，在理论上厘清上述各概念的定位已成为司法实践的迫切要求。我国的医疗损害责任法律既然从日本法中引进了“医疗过失”概念，那么，研究日本法相关历史，真正了解这些在我国影响较大的法律措辞的原来面目，应是我国过失理论发展的当务之急。     

第三人干扰婚姻关系的民事责任——以日本法为素材

一、问题的提起如大标题所示,本专题探讨合法婚姻受到第三人干扰(这里所说的干扰,不限于完全是第三人主动诱发的不忠贞行为,还包括一方配偶与第三人共同引发以及一方配偶主动引发不忠贞行为)的情形,该第三人应否以及如何承担民事责任——精神损害赔偿的问题。本     

论日本法的移植与创新

本文以日本法制史的形成过程为基点,探讨日本在法律制度现代化的历史进程中,如何吸收外国法并走上独立的立法发展道路。这种研究对我国在移植和吸收外来法律、为我所用方面将具有一定的借鉴价值。     

政治附庸还是忠诚公仆?——关于日本司法系统的两种看法

本文分析了二战后头五十年内关于日本司法系统的两种观点。一种观点认为日本法官自愿成为执政党的政治附庸,另一种则认为他们是世界上最独立和诚实的司法人员。双方都同意,作为日本司法系统的特征,对个体法官进行紧密的官僚制控制使得司法系统统一并且和谐运转,但这也导致了日本法官更趋向于服从重森严的等级,而非法律的教义。就这一点而言,日本司法系统可能成为其他国家,比如中国的可借鉴利用的模型,因为后者正在缺乏大量法律从业人员的情况下建设新的司法系统。必须注意的是,日本司法系统是在能够缓和极权倾向的有效民主制度中运行的。作为最终的结论,所有的司法系统都是极具政治性的,他们的所有工作都是以其自身所处的制度文化和政治文化为背景而展开的。本文也分析了各持上述一种观点的两位学者间互相冲突的方法论:马克·拉姆塞耶的回归分析和理性选择假说以及约翰·黑利的传统比较法制度历史分析。本文比较了两种方法论的强处和弱处,并体现了以下两点:第一,至少在这里,定量分析进路强调了个体选择的作用,而定性分析则强调了制度设置;第二,尽管定性分析能提供更为宽广的叙述,但也以故事中空白情节的人为虚构和因此造成的结果走样为代价。     

关于再认识中国抗日战争历史地位应该强调的几个重要观点

世界反法西斯战争和中国人民抗日战争在世界近现代史和中国近现代史上占有极其重要的地位。中国人民之所以对这场血与火的战争刻骨铭心,永志不忘,一方面是因为日本法西斯的侵略给中国造成了深重的灾难,人民所蒙受的损失和痛苦世所罕见;而在另一方面战争又唤醒了亿万中国人民,团结在抗日民族统一战线的旗帜下,前赴后继地开展斗争,人民最终赢得了战争的胜利。以抗日战争胜利为重要契机,中国人民渴望民主、自由与光明,反对蒋介石的独裁统治汇成了不可阻挡的历史潮流,从而促成了社会主义新中国的建立,促进了战后中国社会经济的全面进步。由于世…     

论日本核污染的法律规制

从福岛核电站事故到日本政府排海方案,存在核污染风险的法律规制问题。排海方案实施行为违背多项国际环境保护义务。日本环境法规制在福岛事故前后发生变化,《放射性污染特措法》对日本国内核污染进行系统法律规制。国内法规制体系相对严格使得日本政府将核废水从国内排放转移到海洋排放。核污染风险法律预防需要突破剩余风险的限制,不能够按照达标排污即合规的常规预防思路,而应当采取特别预防,从风险的内涵定位、判断要素、禁令诉讼等多方面对其规制路径进行整体建构。     

日本特留份制度的修改及其启示

日本民法规定了特留份制度,但2008年制定的旨在保护中小企业经营的法律中规定了有关特留份的民法特例,试图减缓特留份制度对中小企业的妨害。具有调整继承人之间和继承人与非继承人之间公平分配遗产功能的特留份制度,在日本实务中得到发展完善的同时,也出现很多问题。在我国继承法修改中应确立特留份制度,可以建立必继份和特留份并行的二元体制,由必继份保障继承人中需要抚养之人,由特留份保障法定第一顺序继承人的继承权。违反特留份和必继份的遗嘱当然无效。