国际金融软法的效力与发展趋势

在全球治理与公民社会兴起的背景下,国际金融软法的蓬勃发展是一种必然趋势。国际金融软法虽然不具有法律约束力,但在实践中却可能产生某种实际约束效果。运用社会法学派和现实主义学派的方法,可以较好地解释这一现象。国际金融软法的制定主体、调整范围和表现形式具有广泛性和多样性,能够在一定程度上弥补国际金融硬法的不足。国际金融软法的实际约束效果主要通过法律上和事实上的"硬化"来体现。从发展趋势来看,除转化为国际条约、国际习惯和国内法之外,国际金融软法在较长的时期内仍有自己独立的发展空间。国际金融软法的未来发展有赖于进一步提高公众参与度和透明度。     

巴塞尔协议的性质疑析

对于巴塞尔协议及其规则的性质,目前相当流行的＂国际习惯说＂并无具体实例证明国家对于巴塞尔规则的法律确念,无法成立。＂有拘束力的建议说＂以规则的国内法属性直接推出其国际法属性,完全忽视了国际法和国内法的相对独立性。＂软法说＂的缺陷在于软法概念本身的不确定性。巴塞尔协议能否称为软法,取决于对软法概念本身的界定。巴塞尔协议本身是不具法律约束力的文件,而其中包含的规则迄今只构成＂通例＂。     

评《巴塞尔协议与国际金融法》

评《巴塞尔协议与国际金融法》李仁真由武汉大学法学院刘丰名教授撰写的《巴塞尔协议与国际金融法》一书已于今年二月问世、这是我国在新形势下为适应社会主义市场经济的需要、迎接国内金融业与国际金融业接轨的大趋势而出版的一部国际金融法学专著，也是刘教授继他的《中...     

“软法”与“软组织”——对巴塞尔银行监管体制的再认识

巴塞尔委员会通过发布一系列软法性质的巴塞尔协议推动各国金融监管机构的合作，在促进各国监管规则的协调方面发挥了巨大作用。相较于传统国际法中的以政府间国际组织和条约为中心的运作模式，巴塞尔监管体制的运作方式是比较独特的。一方面，巴塞尔委员会取得的成就与其软组织性有很大关系；另一方面，巴塞尔委员会的软组织性与寡头俱乐部的实质又决定了它在国际金融监管领域所能发挥的作用有很大局限性。     

在软法与硬法之间:裁量基准效力的法理定位

在认识软法的效力和功能时,不能忽视软法与硬法之间的复杂关联性。软法作为"法"除了具有"软约束力"之外,也能够借助于某种硬法保障方式或机制发挥"硬"的作用。就裁量基准的效力而言,其对内的拘束力主要是基于行政机关的领导权或监督权而产生,并往往通过行政机关内部激励、评议考核和责任追究等自我约束机制来实现。同时,裁量基准作为软法的范畴,不能直接为法院所适用,但是借助于立法授权旨意要求的说明理由制度以及裁量基准自身体现出来的法律原则的适用效力等硬法保障机制,也可以获得一种间接的司法适用,从而产生对外的法律效力。     

国际金融服务贸易的多边法律框架——WTO与金融服务贸易有关的协议评析

就国际金融服务贸易而言 ,WTO的重要性在于将金融服务贸易首次纳入多边贸易体制 ,并制定了一系列与金融服务有关的协议 :GATS、《金融服务附件》、《关于金融服务承诺的谅解》、《金融服务协议》 ,从而构建了国际金融服务贸易的多边法律框架。其主要内容包括 :国际金融服务贸易自由化的规则和纪律 ,影响国际金融服务贸易的国内法规的协调、承认和实施 ,国际金融服务贸易争议的解决。此框架是2 0世纪以来国际金融法领域最重要的制度创新 ,它是具有约束力的国际协议 ,以效率为其基本价值取向。     

认真对待软法——公域软法的一般理论及其中国实践

我国最近20多年的公域之治一直在实践着一种软硬兼施的混合法结构,这在相当程度上彰显出民主政治与法治建设的中国特色。本文认为,包含着大量本土性制度资源的“软法”,是一种法律效力结构未必完整、无需依靠国家强制保障实施、但能够产生社会实效的法律规范。软法与硬法同为法律的一种基本表现形式,它以不同于硬法的方式体现法律的基本特征、实现法律的主要功能,并具有严格区别于硬法的个性特征与独特功能。软法与硬法大致具有法律逻辑上的错综复杂、法律功能上的优势互补、法律规范上的相互转化三种基本关系。软硬兼施的混合法模式乃是我国解决公共问题的基本模式,这就要求我国公法学回应公域之治的现实需要,在对软法作用加以客观评析的基础上,研究探讨全面提升公域软法的理性品质,并按照宪政精神与法治原则的要求推动中国公法朝着软硬兼施的混合法结构方向发展,旨在全面实现公域之治与法治目标。     

论食品安全国际法律规制中的软法

食品安全国际法律规制中的软法主要表现为跨政府治理网络中的国际软法和有关国际组织制定的国际软法。前者是指不同国家的食品安全政府职能部门之间以双边备忘录等形式达成的非条约性协议。后者是指专业性国际组织、区域性国际组织和国际非政府组织制定的与食品安全相关的指导建议、行动计划、原则宣言和标准等国际文件。这些没有法律约束力但具有实际效力的国际软法在食品安全国际法律规制中发挥着独特的补充和辅助功能,理应引起我们的关注。     

《人民调解法》解读（十一）

如何理解人民调解协议的法律约束力？ 《人民调解法》第三十一条第一款规定：经人民调解委员会调解达成的调解协议，具有法律约束力，当事人应当按照约定履行。人民调解协议的法律约束力应理解为，当事人之间依法订立的具有权利义务内容的协议，对双方当事人行为的约束及限定，也就是说，协议内容必须符合法律规范，执行协议的行为要受到法律约束...     

新旧《巴塞尔资本协议》监管思想之比较——兼论我国银行监管制度的完善

近三十年来,巴塞尔委员会的原则和协议不仅为组成巴塞尔委员会的十国集团所接受,而且也逐渐被非巴塞尔委员会成员国的国家和地区的金融监管当局和银行所自愿接受和认可。新、旧《巴塞尔资本协议》,分别体现了监管当局对银行资本监管的两种监管思想:规则驱动法与过程参与法。对照巴塞尔协议的相关内容,中国的银行监管制度还存在许多亟待解决的问题。受新《巴塞尔资本协议》监管思想的启示,笔者认为,应从四个方面来完善我国的银行监管制度。     

论城乡社区建设中的硬法、软法综合规制

从公共治理的角度来看,我国城乡社区建设的规制依据既有硬法也有软法。城乡社区建设领域的硬法和软法具有不同的表现形式和功能,其中硬法规制主要体现为政府规制,而软法规制则体现为自我规制。从规制的实际效果来看,硬法规制和软法规制各有长短,要提升规制效果从而更好地促进城乡社区建设,需要把硬法规制和软法规制紧密结合起来,形成一种综合规制的模式。     

国际软法何以可能：一个以环境为视角的展开

国际软法在以环境、人权、经济为代表的领域具有重要地位,其主要原因是正式国际立法的滞后性无法适应国际社会迅速发展而出现的新情况;国际软法相对灵活,能根据国际社会环境的变化迅速调整和修正。国际软法虽然不是严格意义上的法律,但其对国际关系行为体所发挥的约束力及对国际法发展的意义不可低估。国际软法的指引、约束力来自于其自身的“...     

论软法的优势和作用——以国际法为视角

软法是指那些不具有法律约束力、但对主体行为有指导和规范效果、由人为设计的国际规范的统称.相对于条约,软法具有成本低、批准快、修订易、弹性大等优势.作为国际行为规范,软法可以起到解释、澄清条约文本原则性、模糊性内容,补充、填补法律间隙或真空地带等作用.未来软法必将获得更大的发展空间,软法与硬法将并存发展.通过对软法的研究和关注,可以使国际规则朝着更有利于我国的方向发展,增强我国在国际上的话语权.     

全球化视野下现有国际金融监管法律制度的局限及其克服

金融全球化使防范金融风险特别是系统性风险成为一个国际化的课题。国际金融监管合作和法律协调被提上议事日程。现有的国际金融监管法律制度是以巴塞尔体制为范本建立起来的 ,其显著特点就是非正式性 ,各监管合作委员会所发布的法律文件都不具有“应然”的国际法效力。这种非正式性在国际监管领域具有很强的生命力和适应性。但随着系统性金融危机的发生 ,这种非正式性又成为现有国际金融监管法律制度主要局限之所在。     

论《能源宪章条约》中的环境规范

《能源宪章条约》(以下简称《条约》)是第一个具有法律约束力的国际能源法律文件,更是第一个将环境规范纳入能源立法领域的国际法律文件。它改变了国际社会应对全球环境问题仅限于国际环境法向度上一维考量的缺失,标志着国际社会在国际能源法向度上处理全球环境问题的开始。《条约》中的环境规范主要体现为《条约》序言、《条约》第19条和《能源效率及有关环境问题议定书》。本文通过对以上环境规范的分析,指出了其国际软法的性质,同时结合《条约》的环境进程实践,表明了国际软法规范能够得以有效适用,最后提出“最大努力”作为国际软法规范履约基本原则应具有重要的学理和实践意义。     

“宪法是国家的根本法”的规范内涵及其立法落实

作为现代人民主权和民族国家理论的产物，“宪法是国家的根本法”不仅是指成文宪法在规范位阶层面构成了国内法的最高规范，而且是指成文宪法的规范内容构成了国内法的根本规范。对于拥有成文宪法典的国家而言，宪法可以视为法律体系的“总则”。不过这一结论并不意味着所有的法律内容都必须来自宪法，因为宪法中边界控制性规范为下位阶部门法设定的是“不可逾矩型框架”,其并不需要后者从宪法规范中找到内容依据。宪法中内容设定性规范为下位阶部门法设定的是“内容填充型框架”,确实需要通过立法具体化予以落实。相对于“法律草案合宪性说明”制度而言，“宪法依据条款”只是落实宪法内容设定性规范和“宪法是国家的根本法”的次优立法技术方案。就2023年新修改之后的《立法法》建立的“法律案合宪性双说明”制度而言，如何确保法律草案既落实了宪法内容设定性规范，亦不违反宪法边界控制性规范，是该制度实施的关键。     

公域之治中的软法

软法,是一个相对于硬法———依赖国家强制力保障实施———而存在的概念,是指原则上没有法律约束力但有实际效力的行为规则。软法概念以前主要适用于国际法领域。但近20年来,由于世界范围内国家管理的衰落与公共治理的兴起、经济全球化和W TO等国际组织的推动、以及欧盟对软法     

公域之治中的软法及其完善

在中国，随着社会主义市场经济的建立与完善，信息化、民主化与法治化的发展，公共治理的兴起，公域之治中的软法规则越来越多，越来越成为普遍的社会现象。软法是指遵循共同的法律价值，制定或认可主体多元化且不依赖国家强制力实施，但具有一定事实约束力的行为规则的总和。软法对现实社会有着重要的作用，对中国和谐社会的构建具有直接的推动作用。当下还存在大量的非理性的软法现象，对中国和谐社会的构建构成很大的威胁。必须以构建和谐社会的价值取向为目标，“认真对待软法”，不断完善软法。为此，当前首先是要转变法律观念，把软法纳入法学的研究视野。软法必须受制于宪政精神与法治原则，实现软法生成与实施的程序化、规范化和制度化。软法应坚持公平优先、兼顾效率。     

对“软法”概念的冷思考——兼谈对卢曼法社会学理论的正确理解

我国现当今理论界的软法探讨需要认真进行整理和反省。细加分析，软法所设定的诸多立论依据实际上是站不住脚的。而卢曼的社会学理论在此讨论中的引用多属一种“误用”，对其进行全面和准确的理解恰好会对软法的概念起到一种否定性的作用。因此，对这一问题以及与之相关问题的研究应当多结合法律、政治等诸系统的特性进行科学性分析。     

《巴塞尔协议》的法律性质

一、《巴塞尔协议》简介 《巴塞尔协议》是国际清算银行(BIS)成员国的中央银行在瑞士的巴塞尔所达成的若干重要协议。迄今为止《巴塞尔协议》有3个：1961年3月的《巴塞尔协议》，旨在防止美元下跌而缔结的“稳定黄金市场协定”；1972年3月的《巴塞尔协议》，为欧共体成员国也是国际清算银行成员国所达成的协议，旨在缩小共同体内部各国间汇率波动的幅度；